ביום 8/7/21 ניתן פסק דין מכריע של בית המשפט העליון בסוגיית חישוב מס רכישה במיזוג, העברת נכסים או פיצול - האם לפי שווי המקרקעין או לפי שווי המניות?
הרקע לפסק הדין
פסק הדין ניתן בעקבות שלושה ערעורים שהוגשו על החלטות ועדות ערר ונידונו במאוחד. אחד מהם הוגש על ידי מנהל מיסוי מקרקעין, ושני האחרים על ידי החברות הנישומות.
שורש המחלוקת
המחלוקת עלתה מאחר ששווי המקרקעין היה גבוה באופן ניכר משווי המניות. ההבדל בין שתי שיטות החישוב הסתכם בסכומי מס משמעותיים.
טענות הצדדים
טענת החברות
- • לפי סעיפים 103ב(ב) ו-104(ד)(4) לפקודה, מס הרכישה מחושב משווי המכירה = שווי המניות
- • אין צורך להשתמש בסעיף 9(ב) לחוק מיסוי מקרקעין
- • אין ללמוד מהגדרת השווי שם לענייננו
טענת רשות המיסים
- • החבות במס שבח באיגודי מקרקעין מבוססת על סעיף 9 לחוק
- • יש להחיל "הרמת מסך" ולהתייחס לשווי המקרקעין
- • מס רכישה נגזר משווי המקרקעין עצמם
השאלה המשפטית
מהי הפרשנות הנכונה לסעיפים 103ב(ב), 104ד(4) ו-105ב(ב) לפקודה, הקובעים כי במקום שחל פטור ממס שבח במסגרת מיזוג, העברת נכסים או פיצול - יחול מס רכישה מופחת בשיעור 0.5%?
הוראות החוק הרלוונטיות
סעיף 103ב(א) לפקודה קובע פטור ממס לפי הפקודה או ממס שבח לפי החוק בהליך מיזוג. הוראות דומות קיימות לגבי העברת נכסים או פיצול.
סעיף 103ב(ב) קובע חיוב במס רכישה בשיעור 0.5%, בכל מקום שבו המכירה לא מתחייבת במס שבח מחמת האמור בסעיף 103ב(א).
פסיקת בית המשפט העליון
ההכרעה
בית המשפט קבע כי מס הרכישה במיזוג/העברת נכסים/פיצול יחושב לפי שווי המקרקעין ולא לפי שווי המניות.
מס רכישה מוסדר בחוק ובתקנות, והשווי מוגדר בסעיפים 9 ו-17 לחוק. שווי המכירה נקבע לפי שווי המקרקעין.
נימוקי בית המשפט
- הפנייה מהפקודה לחוק - המשמעות היא לפי החוק, אלא אם יש הוראה מפורשת אחרת
- עקרון ההרמוניה החקיקתית - הפירוש אמור להיות זהה בשני דברי החקיקה
- דחיית טענת הנישומות - לא מתקבלת הטענה שיש להעדיף פרשנות המיטיבה עם הנישום, שכן במקרה אחר התוצאה עשויה להיות הפוכה
התייחסות לאי הבהירות בניסוח
הערת בית המשפט
בית המשפט היה ער לאי הבהירות בניסוח הפקודה, אך קבע כי יש לפרש את הוראות החוק לפי תכליתן ולפי עקרונות הפרשנות המקובלים.
השלכות מעשיות
- במיזוג, העברת נכסים או פיצול - מס הרכישה יחושב לפי שווי המקרקעין
- הפער בין שווי המניות לשווי המקרקעין עשוי להיות משמעותי מאוד
- יש לקחת בחשבון את מס הרכישה בתכנון שינויי מבנה
- פסק הדין יצר ודאות משפטית אך העלה את עלות המס בחלק מהמקרים
מתכננים שינוי מבנה חברתי?
חשוב להבין את השלכות המס לפני הביצוע. צרו קשר לייעוץ מקצועי בתכנון מיזוגים והעברות נכסים.
שאלות נפוצות
לפי מה מחושב מס רכישה במיזוג?
לפי פסק דין בית המשפט העליון, מס הרכישה מחושב לפי שווי המקרקעין ולא לפי שווי המניות, גם אם שווי המניות נמוך יותר.
מהו שיעור מס הרכישה במיזוג?
שיעור מס הרכישה המופחת במיזוג/העברת נכסים/פיצול לפי חלק ה'2 הוא 0.5%, אך הבסיס לחישוב הוא שווי המקרקעין.
האם ניתן לחשב לפי שווי המניות?
לא. בית המשפט העליון דחה את הטענה שניתן לחשב לפי שווי המניות, וקבע כי השווי לצורך מס רכישה הוא שווי המקרקעין.
מה קורה כששווי המניות גבוה משווי המקרקעין?
גם במקרה כזה, מס הרכישה יחושב לפי שווי המקרקעין. בית המשפט ציין שהטענה לפרשנות המיטיבה אינה מתקבלת כי התוצאה עשויה להשתנות ממקרה למקרה.
